למי שייך המוניטין?

נעם שרעבי, עו"ד, רו"ח

ברון ושות' -  משרד עורכי דין

ביום 22.2.2009 ניתן פסק דין של השופט מ. אלטוביה בעמ"ה 1013/01 גוטמן משה נ' פ"ש ת"א 3 (להלן: "עניין לילך") אשר יוצג ע"י משרדו של הכותב. בפסה"ד נקבע:

"קשה שלא להתרשם מהנתון של גידול של פי שניים במכירות דלק בתחנה… אניח כי גידול זו נובע ולו בחלקו, מהמוניטין שצברה התחנה בזכות מפעילהּ".

בפסיקתו זו קבע בית המשפט כלל ולפיו למפעילי תחנת דלק, יכול להיווצר מוניטין.

גם אם בהסכם בין הצדדים לא כתובה המילה מוניטין, עדיין יש לבחון את המהות של ההסכם, ועל פיו להחליט האם היתה מכירה של מוניטין או לא. מוניטין של תחנות דלק פז שייכים למפעילי התחנה ולא לפז. (לתקציר פסק הדין ר' גליון מס פקס 487)

בפסק הדין דובר על חברת לילך שיווק דלק ושירותים בע"מ אשר שימשה כקמעונאית מטעמה של פז בתחנת דלק ברח' אילת בתל אביב (להלן: "אילת") ובתחנת דלק ברח' בן צבי ביפו (להלן: "בן צבי"), משנת 1982 ועד לשנת 1997. בשנת 1997 שילמה פז ללילך עבור הזכויות בתחנות ועבור ביטול ההסכם הקמעונאי המתייחס לתחנות. לילך דיווחה על התמורה מפז כעל רווח הון ממכירת מוניטין, וסביב נושא זה נסבה המחלוקת.

ביהמ"ש קבע כמה החלטות חשובות לעניין מוניטין בכלל ולעניין מוניטין הנצבר בגין הפעלת תחנות דלק בפרט.

?קביעה ראשונה – האם היתה מכירה של מוניטין

קביעה ראשונה וחשובה שקבע בית המשפט היא, כי בחינת המהות האמיתית, אינה בהכרח, כלי אנטי תכנוני. הרי זהו 'מבחן על' לשם הגעה אל המהות הכלכלית הממשית של עסקה ובהמשך לכך לשומת האמת. משכך, גם אם בהסכם בין הצדדים לא כתובה המילה מוניטין, עדיין יש לבחון את המהות של ההסכם, ועל פיו להחליט האם הייתה מכירה של מוניטין או לא. החשיבות בהחלטה זו היא בכך שלדעת בית המשפט, אין צורך שיהיה כתוב בפירוש שמדובר במכירת מוניטין, על מנת לקבוע שאכן ישנה מכירת מוניטין. לצורך כך יש להסתכל בגוף ההסכם, לראות מה נמכר במסגרת ההסכם ולראות האם מה שנמכר הוא מוניטין.

ויותר מכך, גם במקרה בו הרוכש אינו מודה, כי "הנכס" שקנה הוא מוניטין, בית המשפט מעיר, כי סממן זה נובע מניגוד האינטרסים שבין הצדדים לעסקה ומהתמריץ של הרוכש שלא לראות את העסקה כמכר מוניטין בכדי שיוכל לנכות הוצאה זו כפירותית. עם זאת, בהתייחס לניגוד עני ינים זה, קובע בית המשפט, כי "אין בו, כשלעצמו, כדי להכריע את הכף, ואף בעניינן של עסקות מתקופה זו עלינו לגזור את המסקנה בדבר קיומה של עסקת מכר מוניטין – או שלילתה -  ממכלול הנסיבות".

קביעה שנייה – למי שייך המוניטין?

קביעה שניה וחשובה לא פחות היא למי שייך המוניטין. בית המשפט קבע כי למרות כל השלטים של פז בתחנה ולמרות שבגדי העבודה של העובדים בתחנות נשאו את הלוגו של פז, ולמרות ששמה של פז מוכר, הרי שהמוניטין של תחנת הדלק נצמח בזכות מפעילה, שהרי, אם המוניטין היה שייך לפז, היא לא היתה משלמת בעדו. בית המשפט תוהה, שהרי אם אכן נצברו כל המוניטין לפז, אזי אין כל צורך במכירתם לפז אגב העברת שאר הזכויות. כך קובע בית המשפט, כי ייתכן ויהיה מוניטין במכירת התחנה הן למפעיל והן לבעלים, במקרה זה לפז.

בנוסף לכך, קבע ביהמ"ש בפסק הדין, כי לאור פרטי ההסכם, למרות שלא מצויין שמדובר במכירת מוניטין, ניתן לראות שאכן נמכר מוניטין, כך למשל סוכם שלילך תמשיך לתת לפז שירותי ייעוץ על מנת לשמור על המצב הקיים ולסייע לפז להעביר את רשימת הלקוחות. ויפים לכך דברי השופט: "זולת "קריאת הילד בשמו", עניינם ומטרתם של הסעיפים הנזכרים – שימור חוג הלקוחות אשר פקד את התחנה בטרם העברתה לידי פז, היינו העברת המוניטין. רצונה של פז ברכישת המוניטין מתבטא לא רק בהעברת מרשם הלקוחות והוספת תניית אי תחרות של הבעלים הקודם, אלא עולה כדי התחייבות המוכר כי ימליץ כיצד יש לשמר את חוג הלקוחות הקיים, גם לאחר מכירת "העסק החי". דבר זה מצביע, חד משמעית על מכירת מוניטין.

את חשיבות הגדרת הממכר בהסכם המכר, ניתן לראות  בעצם העובדה שבית המשפט קבע, לאור ניסוח ההסכמים, כי במכירת תחנת הדלק בן צבי ישנה מכירת מוניטין ואילו במכירת תחנת הדלק אילת, אין מכירה של המוניטין.

הלכה למעשה, לאור הפסיקה האחרונה, למרות שחברות הדלק מסרבות לכתוב בהסכמי המכר, כי מדובר במכירת מוניטין, בכל מקרה של מכירת זכויות הפעלה בתחנת דלק, חשוב עד מאד אופן ניסוח ההסכם למכירת התחנה על פעילותה ועל חוג לקוחותיה.

גם במקרה של הסכמים שכבר נחתמו, יש לבחון האם ישנם סממנים לקיומו של מוניטין בתחנה ולמכירתו, תוך בחינת תוכן הסכם המכירה. במקרים בהם ניתן לזהות מוניטין שנמכר, יש מקום לפנות לפקיד השומה ולתקן דיווחים בהתאם.

חשיבותה של הגדרת המכר כמכר מוניטין היא כפולה. מצד המוכר האבחנה של מכר כמכר מוניטין השפיעה ישירות על שיעור המס ששולם בגין המוניטין שנמכר. יצויין כי החל משנת 2003, עת עברה הרפורמה במס, הישוו שיעורי המס על מוניטין שנצמח החל משנת 2003 לשיעורי המס על רווח הון "רגיל", אולם עדיין, ישנה הטבה בשיעורי המס בגין מוניטין שנצמח עד ליום 1.1.2003.

גם לרוכש ישנה משמעות, לעניין הגדרת המכר שבעוד שבמקרה שהמכר מוגדר כמכירת נכס בלתי מוחשי, לא ניתן יהיה לדרוש את הוצאת הרכישה, עד למועד המכירה בעוד שבמקרה שהמכר יוגדר שמכר מוניטין, המחוקק מאפשר להכיר בהוצאת הרכישה על פני עשר שנים בצורה של הפחתת מוניטין.